|
 Отвечает Тузова Инна,
юрист/специалист информационно-правовой
поддержки ГК «ИРБиС»
 Как оформить назначение на должность генерального директора (гражданско-правовые и трудовые аспекты)?
В соответствии с ч. 1 ст. 53 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ): «Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, или правовыми актами и учредительными документами.
Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами».
Так, согласно положениям ст. 69 Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 N 208-ФЗ (далее – Закон об АО) и ст. 40 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 14.02.1998 N 14-ФЗ (далее – Закон об ООО) генеральный директор является единоличным исполнительным органом общества. При этом необходимо обратить внимание, что договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества (в рассматриваемом вопросе – генеральный директор), подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества.
Рассмотрим полномочия генерального директора в коммерческой организации:
– действует от имени общества без доверенности;
– совершает от имени общества сделки, представляет его интересы;
– утверждает штат, издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
– дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.
Не стоит забывать и о положениях п. 7.5. Инструкции Центрального Банка Российской Федерации «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)» от 14.09.2006 N 28-И, гласящего: «право первой подписи принадлежит руководителю клиента – юридического лица (единоличному исполнительному органу)», то есть генеральному директору.
В соответствии со ст. 40 Закона об ООО единоличный исполнительный орган общества избирается общим собранием участников на срок, определенный уставом общества и может быть избран не из числа его участников. Законом об АО (ч. 3 ст. 69) решение об образовании исполнительного органа осуществляется по решению общего собрания акционеров. Из указанных положений законов можно сделать вывод, что генеральным директором может быть и не учредитель общества, поскольку отсутствует императивная норма о том, что генеральный директор должен быть обязательно учредителем или участником общества.
После избрания генерального директора на общем собрании участников общества необходимо заключить трудовой договор. Так в абз. 3 ч. 3 ст. 69 Закона об АО указано: «На отношения между обществом и единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и (или) членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) действие законодательства Российской Федерации о труде распространяется в части, не противоречащей положениям настоящего Федерального закона». Отсутствие аналогичной нормы в Законе об ООО не освобождает организацию от обязанности заключить трудовой договор с генеральным директором. Для того чтобы разобраться в данном вопросе, перейдём к трудовым аспектам рассматриваемого вопроса.
Главой 43 Трудового кодекса Российской Федерации (далее – ТК РФ) установлены особенности регулирования труда руководителя организации. Ст. 273 ТК РФ дает определение руководителя организации – это физическое лицо, осуществляющее руководство организацией, в том числе выполняющее функции единоличного исполнительного органа.
Существует мнение, согласно которому при оформлении записи в трудовую книжку основанием приема на работу генерального директора будет являться Протокол или Решение об избрании его в качестве единоличного исполнительного органа. С данной позицией нельзя согласиться по следующим основаниям:
1. В разделе 3 «Заполнение сведений о работе» Инструкции по заполнению трудовых книжек, утвержденной Постановлением Минтруда РФ от 10 октября 2003 N 69, указано: «в графу 4 заносятся дата и номер приказа (распоряжения) или иного решения работодателя, согласно которому работник принят на работу». Обращаем ваше внимание, что формулировка «иное решение работодателя» не подразумевает только Протокол или Решение.
2. В Законе об ООО, Законе об АО, ТК РФ нет прямого запрета на заключение трудового договора с одним и тем же лицом (речь идет о ситуациях, когда трудовой договор со стороны работодателя и работника подписан одним лицом). Так, в Постановлении Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 17.11.2009 N Ф04-7046/2009 было отмечено: «Трудовой кодекс Российской Федерации не содержит норм, запрещающих применение общих положений Кодекса к трудовым отношениям, когда происходит совпадение работника и работодателя в одном лице».
3. Статья 11 ТК РФ не называет генерального директора в качестве лица, на которое действие трудового законодательства не распространяется, поскольку он является руководителем организации.
Обратите внимание на точку зрения, высказанную чиновниками Федеральной службы по труду и занятости (далее – Роструд) в отношении генерального директора, являющегося единственным участником (учредителем).
В письме от 15 августа 2006 года N 1222-6-1 «О применении отдельных положений трудового законодательства и законодательства о персонифицированном учете по отношению к генеральному директору АО, ООО» Роструд поясняет, что в случае, когда руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества, на отношения единственного участника общества с учрежденным им обществом трудовое законодательство не распространяется. Управленческая деятельность в этом случае осуществляется без заключения какого-либо договора, в том числе трудового.
В письме Роструда от 28 декабря 2006 N 2262-6-1 также отмечено, что в случаях, когда единственный учредитель юридического лица является к тому же руководителем, «трудовой договор с генеральным директором как с работником не заключается».
В ст. 273 ТК РФ содержится два исключения, когда положения трудового законодательства не распространяются на генерального директора:
– руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества;
– управление организацией осуществляется по договору с другой организацией (управляющей организацией) или индивидуальным предпринимателем (управляющим).
Несколько слов о совместительстве генерального директора.
Исходя из положений ст. 282 ТК РФ можно выделить основные признаки совместительства:
– выполнение регулярной оплачиваемой работы в свободное от основной работы время на условиях трудового договора;
– возможность заключения указанных договоров с неограниченным числом работодателей, ограничения установлены специальными законами;
Совместительство возможно как по месту основной работы, так и у других работодателей.
Для генерального директора ст. 276 ТК РФ установлены следующие ограничения:
1) он может работать по совместительству у другого работодателя только с разрешения уполномоченного органа юридического лица либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа).
В противном случае работодатель имеет право расторгнуть трудовой договор по п. 10 ст. 81 ТК РФ «за однократное грубое нарушение руководителем организации (филиала, представительства) своих трудовых обязанностей». В п. 49 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 «О применении судами Трудового кодекса Российской Федерации» говорится, какое нарушение трудовых обязанностей считается грубым, например, неисполнение обязанностей, которое могло повлечь причинение вреда здоровью работников либо причинение имущественного ущерба организации;
2) он не может входить в состав органов, осуществляющих функции надзора и контроля в данной организации.
Таким образом, генеральный директор одновременно выступает в роли единоличного исполнительного органа (в этом случае его функции и полномочия регулируются гражданским законодательством) и руководителя организации, на которого также распространяются гарантии, предусмотренные трудовым законодательством.
 Отвечает Анна Миронова,
юрист / руководитель Центра налогового
и правового консультирования ГК «ИРБиС»
Какие новые формы деклараций действуют с 2012 года?
До наступления 2012 года налоговая служба утвердила две формы декларации, заполнять которые придется в новом году.
Так, Приказом Федеральной налоговой службы от 24 ноября 2011 года N ММВ-7-11/895 были утверждены новые формы и форматы представления в электронном виде налоговой декларации и налогового расчета по авансовому платежу по налогу на имущество организаций. Настоящий приказ вступает в силу начиная с представления налоговой декларации по налогу на имущество организаций за налоговый период 2011 года и налоговых расчетов по авансовым платежам по налогу на имущество организаций за I квартал 2012 года.
Приказом Федеральной налоговой службы от 28 октября 2011 года N ММВ-7-11/696@ были утверждены новые формы и форматы представления налоговой декларации по земельному налогу в электронном виде.
Настоящий приказ применяется начиная с представления налоговой декларации по земельному налогу за налоговый период – 2011 год.
 Отвечает Ольга Якушевская,
юрист / специалист информационно-правовой
поддержки ГК «ИРБиС»
Подскажите, пожалуйста, у нас было создано в Твери обособленное подразделение, у которого свой расчетный счет, отдельный баланс, подразделение осуществляет выплаты в пользу физических лиц и стоит на учете в ФСС и ПФР в Твери. Нужно ли нам (головной организации, зарегистрированной в Москве) уведомлять территориальные внебюджетные фонды г. Москвы о создании обособленного подразделения?
Согласно ч. 4 ст. 2 Федерального закона от 24 июля 2009 года N 212-ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования» (далее – Закон N 212-ФЗ) обособленным подразделением организации признается любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места на срок более одного месяца.
Помимо регистрации созданных обособленных подразделений в государственных внебюджетных фондах по месту их нахождения, головные организации должны подавать в территориальные органы ПФР и ФСС России по месту своего нахождения сообщения о создании или закрытии обособленных подразделений. Такая обязанность установлена в п. 2 ч. 3 ст. 28 Закона N 212-ФЗ.
Сообщение о создании (закрытии) обособленного подразделения организации подается в течение одного месяца со дня создания обособленного подразделения или закрытия обособленного подразделения (прекращения деятельности организации через обособленное подразделение).
Специальный бланк для рассматриваемого сообщения не утвержден, поэтому организация может уведомить фонды в произвольной форме.
С примерной формой уведомления в фонд (ПФР, ФСС) о создании (закрытии) обособленного подразделения можно ознакомиться в системе ГАРАНТ.
Обращаем ваше внимание, что требования, установленные п. 2 ч. 3 ст. 28 Закона N 212-ФЗ, неразрывно связаны с положениями Порядка регистрации и снятия с регистрационного учета страхователей, производящих выплаты физическим лицам, в территориальных органах Пенсионного фонда Российской Федерации (утв. постановлением Правления ПФР от 13 октября 2008 года N 296п) (далее – Порядок N 1) и Порядком регистрации и снятия с регистрационного учета в территориальных органах Фонда социального страхования Российской Федерации лиц, добровольно вступивших в правоотношения по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством (приложение N 2 к приказу Министерства здравоохранения и социального развития РФ от 7 декабря 2009 года N 959н) (далее – Порядок N 2).
Так, в соответствии с п. 14 Порядка N 1 при регистрации организации в качестве страхователя по месту нахождения обособленного подразделения территориальным органом ПФР выдается (направляется) уведомление о регистрации страхователя-организации в территориальном органе Пенсионного фонда Российской Федерации в 2-х экземплярах, один из которых в 10-дневный срок со дня получения подлежит представлению организацией в территориальный орган ПФР по месту своего нахождения.
Форма уведомления аналогична форме уведомления о регистрации юридического лица в территориальном органе ПФР по месту нахождения на территории РФ (Приложение 1 к Порядку N 1).
Территориальные органы ПФР по месту нахождения организации регистрируют поступившее уведомление о регистрации страхователя-организации по месту нахождения обособленного подразделения в территориальном органе Пенсионного фонда Российской Федерации в Журнале регистрации поступивших уведомлений о регистрации страхователей-организаций по местонахождению обособленного подразделения в территориальном органе ПФР.
На основании п. 15 Порядка N 2 при регистрации юридического лица в качестве страхователя по месту нахождения обособленного подразделения территориальный орган ФСС России оформляет соответствующее уведомление по установленной форме (Приложение N 3 к Порядку N 2) в трех экземплярах. Один экземпляр остается у страхователя – плательщика страховых взносов, второй – в территориальном органе ФСС России, который осуществляет взаимодействие со страхователем, а третий направляется по месту регистрации юридического лица.
Таким образом, для реализации требований, установленных в п. 2 ч. 3 ст. 28 Закона N 212-ФЗ, головная организация, зарегистрировавшаяся в фондах по месту нахождения созданного обособленного подразделения, вместе с сообщением о создании (закрытии) обособленного подразделения может представить во внебюджетные фонды:
– заверенную копию уведомления, полученного от территориального органа ФСС России по месту нахождения обособленного подразделения;
– экземпляр уведомления, полученного от территориального органа ПФР по месту нахождения обособленного подразделения.
Обращаем ваше внимание, что в соответствии с ч. 11 ст. 15 Закона N 212-ФЗ обязанности организации по уплате страховых взносов исполняют обособленные подразделения, которые расположены на территории РФ, имеют отдельный баланс, расчетный счет и начисляют выплаты и иные вознаграждения в пользу физических лиц. Следовательно, ПФР и ФСС России нужно информировать о создании (закрытии) не любого обособленного подразделения, а только того, которое самостоятельно уплачивает взносы.
Журнал "Система успеха" — февраль 2012 (№2) |
